DeFi-regulering: welk kader en welk tijdschema voor Europa?

MiCA was nog niet eens in stemming gebracht toen Christine Lagarde, President van de Europese Centrale Bank, in juni 2022 al opriep tot een tweede ontwerp van de Europese tekst. Deze nieuwe tekst zou tot doel hebben de regels voor crypto-activa tussen de lidstaten van de Europese Unie te harmoniseren, maar ditmaal voor gedecentraliseerde financiën (DeFi).

DeFi is een generieke term voor peer-to-peer (P2P) financiële diensten - zonder tussenpersonen - op publieke blockchains.

"MiCA is ontworpen om gecentraliseerde tussenpersonen, zoals handelsplatformen, te reguleren en hen te dwingen regelgevende structuren aan te nemen die vergelijkbaar zijn met die van traditionele financiële instellingen," legt Sébastien Praicheux, partner bij Norton Rose Fulbright, uit. Hij voegt daaraan toe: "DeFi is buiten het toepassingsgebied van MiCA gehouden om innovatie niet abrupt te remmen".

Nu de tekst op 1 januari aanstaande in werking treedt (met een overgangsperiode van 18 maanden voor reeds geregistreerde spelers), blijven veel punten zeer onduidelijk. In het bijzonder de vraag naar de 'decentralisatie' van bedrijven en projecten - een cruciale kwestie aangezien dit zal bepalen of een bedrijf is vrijgesteld van MiCA (Markets in Crypto-Assets) door te profiteren van de 'DeFi-vrijstelling'.

Deze situatie is des te zorgwekkender omdat er momenteel vrijwel geen officiële documentatie over het onderwerp bestaat en er dus geen duidelijke juridische definitie van decentralisatie is. Dit doet vrezen voor mogelijke onaangename verrassingen voor veel spelers.

Vallen DeFi-interfaces onder MiCA?

De European Securities and Markets Authority (ESMA) is het meest actieve Europese orgaan op dit gebied. "De Europese effectenwaakhond is ervan overtuigd dat er niet-gereguleerde tussenpersonen zijn die fungeren als toegangspoorten tot gedecentraliseerde applicaties en geautomatiseerde markten zoals Uniswap. Daardoor zouden sommigen van hen uiteindelijk toch onder het toepassingsgebied van MiCA kunnen vallen," vertelt een lobbyist uit Brussel aan The Big Whale.

Het is duidelijk dat start-ups die interfaces ontwikkelen om toegang te krijgen tot de smart contracts van de protocollen, het doelwit kunnen zijn.

Lees ook - MiCA: een hoofdbreker voor de Europese toezichthouder

Afgelopen april uitte Rune Christensen, oprichter van MakerDAO (nu Sky), publiekelijk zijn bezorgdheid over een mogelijke vereiste om een MiCA-licentie te verkrijgen. "Dit zou het onmogelijk maken om toegang te krijgen tot DeFi-interfaces zoals we die vandaag kennen", waarschuwde hij.

Volgens onze informatie hebben er de afgelopen maanden verschillende uitwisselingen plaatsgevonden tussen de Deense toezichthouder en vertegenwoordigers van Uniswap en MakerDAO om garanties te verkrijgen over dit onderwerp.

"Het belangrijkste doel voor gedecentraliseerde projecten zoals Sky is ervoor te zorgen dat de toezichthouder een duidelijk onderscheid maakt tussen gedecentraliseerde blockchaintechnologie, zoals DeFi, en gecentraliseerde producten [...] Tot nu toe heeft de Europese Unie dit begrepen," verklaarde Rune Christensen tevreden in een interview met The Big Whale.

Als de ACPR (Autorité de contrôle prudentiel et de résolution) en de AMF (Autorité des marchés financiers) in 2023 aanbevelingen publiceerden om een kader te bieden voor DeFi, dan ging het rapport van de Danish Financial Supervisory Authority (DFSA) het verst door op 25 juni een soort "decentralisatietest" voor te stellen.

"Dit is het meest precieze rapport over het onderwerp dat we momenteel hebben," zegt Marina Markezic, voorzitter en medeoprichter van EUCI (European Crypto Initiative), een van de grootste verenigingen die de sector in Europa verdedigen.

Volgens de Deense financiële autoriteit zijn de interfaces die kunnen worden uitgesloten van het toepassingsgebied van MiCA omschreven als "privé", wat betekent dat de gebruiker te allen tijde de volledige controle behoudt over zijn activa of de orders die hij via de interface plaatst.

Bron: Danish Financial Supervisory Authority

De Deense toezichthouder stelt dat de entiteit achter een protocol "niet kan worden beschouwd als aanbieder van een handelsplatform voor crypto-activa" als zij "geen controle heeft over de smart contracts" waaruit het protocol bestaat. Doorgaans worden deze contracten beheerd door een gemeenschap via een governance token.

"Bij de beoordeling van decentralisatie analyseert de Deense toezichthouder ook de verdeling van governance tokens om te controleren dat geen beperkte groep gecentraliseerde controle uitoefent," legt Stéphane Daniel uit, partner bij d&a partners, het kantoor dat Morpho Labs, maker van de Morpho Blue, adviseert.

Dit kan problematisch blijken, aangezien de toonaangevende DAOs in de sector vaak worden beïnvloed door een centrale groep of figuur. "Dit is met name duidelijk in het geval van MakerDAO, waar Rune Christensen aanzienlijk gewicht in de schaal legt," vertrouwt een investeerder in de sector toe.

Volgens de logica van de DFSA lijken protocollen zoals Uniswap of Morpho buiten gevaar, aangezien zij hun invloed op de DAO van hun protocollen grotendeels hebben beperkt. Spelers zoals Aave of MakerDAO zouden ook moeten profiteren van de befaamde "DeFi-vrijstelling", ook al is deze "garantie" minder permanent.

Lees ook - Compound, Aave, Morpho: hoe lenen zichzelf opnieuw uitvindt in DeFi

Opmerkelijk is dat de DFSA ook zogenaamde "gedecentraliseerde" stablecoins lijkt uit te sluiten van het juridische kader dat is ontworpen voor hun gecentraliseerde varianten (dat in de zomer van 2024 in werking is getreden).

Volgens de toezichthouder kunnen laatstgenoemden alleen onder MiCA vallen als "de uitgever identificeerbaar is [...] d.w.z. een rechtspersoon achter de uitgifte aan wie de bijbehorende rechten kunnen worden gericht". Dit zou dus projecten als Sky's DAI of Angle's EURA en USDA uitsluiten. "Er blijft een aanzienlijk juridisch risico," benadrukt Pablo Veyrat, medeoprichter van Angle Labs.

Volgens actoren uit de gedecentraliseerde financiële sector zoals Angle, zou een strikte toepassing van MiCA kunnen leiden tot een Europese markt waar alleen "gecentraliseerde of volledig gedecentraliseerde" spelers zoals Morpho overblijven. "Anderen zouden kunnen besluiten te vertrekken, met name naar de Verenigde Staten," legt Pablo Veyrat uit. Vers herkozen als President van de Verenigde Staten, verklaarde Donald Trump tijdens de campagne dat hij een pro-crypto beleid zou voeren.

Geen regulering van DeFi in de komende maanden

Wat zijn de volgende deadlines in Europa? Eind dit jaar zal de Europese Commissie een rapport publiceren over activiteiten zoals staking en NFTs (non-fungible tokens), die momenteel niet onder MiCA vallen. Hoewel veel lobbyisten dachten dat dit rapport grotendeels de contouren van toekomstige DeFi-regulering zou bepalen, lijkt deze hypothese nu minder waarschijnlijk.

"De kans dat de Commissie snel beslissende stappen onderneemt op het gebied van DeFi is momenteel klein," legt een bron in Brussel uit. Wel waarschuwt hij op één punt: "Het is mogelijk dat ESMA nationale toezichthouders wil verenigen om MiCA toe te passen op entiteiten die mogelijk gelinkt zijn aan DeFi, zoals blijkt uit de zorgen over interfaces."

Echter, ESMA heeft niet de bevoegdheid om wetgeving te maken. Zij kan alleen adviseren over de consistente toepassing van bestaande regels in de EU.

Voorlopig zijn veel Europese vertegenwoordigers van mening dat de omvang van de DeFi-markt en de complexiteit van haar structuren niet rechtvaardigen "de regelgevende middelen in te zetten die nodig zijn om haar adequaat en proportioneel te reguleren."

Bovendien bestaan er al regelgevende kaders, zoals het pilotregime, waarmee instellingen kunnen experimenteren op blockchain. Hoewel traditionele financiën nog ver verwijderd zijn van DeFi, begint de interesse te groeien, zoals blijkt uit de deelname van BNP Paribas, de grootste bank van de eurozone, aan Kriptown's Series A, een start-up die de eerste getokeniseerde effectenbeurs wil lanceren.

"Regulering moet geleidelijk zijn, we moeten voorzichtig zijn," benadrukt een speler uit de sector. "Het risico zou zijn dat de sector te veel wordt belemmerd ten opzichte van de rest van de wereld. Laten we beginnen met het toepassen van MiCA, waarvan veel aspecten nog onduidelijk zijn, en dan zien we verder."

‍

Terwijl MiCA vanaf komende januari volledig van kracht wordt, belooft de Europese regelgeving gedecentraliseerde financiën (DeFi) buiten haar toepassingsgebied te houden. Maar voor hoe lang nog? Terwijl sommige crypto-verenigingen vreesden voor snelle regulering, lijkt de trend in Brussel nu af te stevenen op een afwachtende houding.